Vaak worden de begrippen fusie en overname als synoniemen gebruikt. Dit kan tot verkeerde verwachtingen leiden, omdat het wel degelijk twee verschillende begrippen zijn met andere grondslagen en gevolgen. Bij een fusie geven beide partijen hun bestaan op om samen op te gaan in een nieuw bedrijf. In de praktijk vinden er echter zelden fusies plaats. Meestal is er sprake van een overname, waarbij een bedrijf een ander bedrijf overneemt. Bij een overname kan het overgenomen bedrijf blijven bestaan (met een nieuwe eigenaar) of opgaan in het andere bedrijf.

Verschillende fases bij een bedrijfsovername

Nog voordat er een concrete overnamekandidaat in zicht is, moeten er belangrijke stappen worden gezet om een bedrijf te kunnen (ver)kopen. Bij deze voorbereiding is het van belang de overname uit te werken in een plan, waarin onder meer de strategische keuze voor de overname wordt opgenomen. Daarnaast moet de potentiële synergie bij de samenkomst van de beoogde bedrijven worden verkend. Als er vervolgens een overnamekandidaat in zicht is, komen de volgende stappen aan bod:

• NDA (non-disclosure agreement)
• LOI (letter of intent)
• Het verstrekken van bedrijfsinformatie (informatie- of verkoopmemorandum)
• DDO (due diligence-onderzoek)
• Onderhandelingen
• SPA (share purchase agreement, koopovereenkomst)
• Overdracht van de aandelen

In theorie worden deze stappen in deze volgorde gevolgd, maar de praktijk is vaak anders. Soms start een onderzoek eerder of lopen de onderhandelingen al. Iedere overname heeft dus zijn eigen tijdlijn.

NDA (non-disclosure agreement)
Het ondertekenen van een geheimhoudingsovereenkomst is vaak de eerste stap bij een overname. Deze geheimhouding is essentieel. Om tot een succesvolle overname te komen, is het noodzakelijk dat alle informatie over productieprocessen, klanten en prijzen wordt gedeeld. Een geheimhoudingsovereenkomst bevat meestal boetebepalingen voor schending.

LOI (letter of intent)
In de LOI leggen partijen hun intentie vast om een deal te sluiten. Hierin staan afspraken over het proces, geheimhouding, exclusiviteit, ontbindende voorwaarden en een tijdschema.

Het verstrekken van bedrijfsinformatie
Een informatiememorandum bevat een uitgebreide beschrijving van het bedrijf zodat de koper kan bepalen of hij verder wil met het overnameproces. Het mag geen onjuiste informatie bevatten. Vaak opgenomen onderwerpen zijn:

• Juridische structuur
• Activiteiten en historie
• Personeelsinformatie
• Financiële resultaten en prognoses
• SWOT-analyse

Due diligence-onderzoek
Het due diligence-onderzoek (DDO) betekent ‘met gepaste zorgvuldigheid’. Hiermee onderzoekt de koper de onderneming financieel, fiscaal, juridisch en commercieel. De uitkomsten geven inzicht in risico’s en kansen. Een goed uitgevoerd DDO beschermt ook bestuurders tegen bestuurdersaansprakelijkheid.

Onderhandelingen
De intentie tot koop is vaak al een mijlpaal, maar daarna volgen de onderhandelingen over de voorwaarden. Soms loopt dit niet gelijk op met de juridische afhandeling, waardoor de volgorde aangepast moet worden.

SPA (share purchase agreement) of APA (asset purchase agreement)
De SPA is het juridisch hoofddocument van een overname waarin alle afspraken worden vastgelegd. Bij een APA worden niet de aandelen verkocht, maar de activa van de onderneming. Dit document beschrijft precies wat wordt overgedragen, inclusief activa, personeel en rechten.

Overdracht van de aandelen
Na ondertekening van de SPA of APA vindt de overdracht plaats via een notariële akte. De notaris controleert onder meer of de blokkeringsregeling is nageleefd en of het bestuur decharge heeft gekregen.

Aandelentransactie
Bij een aandelentransactie worden de aandelen zelf overgedragen. Dit is de meest gebruikelijke vorm van overname. Een flex-bv maakt dit tegenwoordig eenvoudiger.

Veilingverkoop
Bij een veilingverkoop kunnen meerdere partijen bieden op de onderneming. Na één of meer biedrondes blijft meestal één koper over met wie een overeenkomst wordt gesloten.

Fusie
Bij een fusie besluiten twee partijen juridisch samen te gaan in één rechtspersoon. Alle rechten en verplichtingen van de fusiepartners gaan over op de nieuwe entiteit.

Management buy-out
Bij een management buy-out (MBO) neemt het management zelf het bedrijf over. Het voordeel is dat de managers de onderneming al goed kennen. Een nadeel is vaak de financiering. De koopprijs wordt vaak in termijnen betaald of gefinancierd door de verkoper.

Hulp nodig bij een overname?
Heb je vragen over het overnameproces? Neem gerust contact op via 071 888 5905 of mail naar info@wesseljuristen.nl.